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奥村徹弁護士の見解(06-6363-2151 hp@okumura-tanaka-law.com)

奥村徹(大阪弁護士会)の弁護士業務と研究活動(不正アクセス禁止法・児童買春、児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律 青少年健全育成条例、強制わいせつ罪、強姦罪)、児童福祉法、児童に対する性的虐待・性犯罪、著作権法、信用毀損、名誉毀損、わいせつ図画公然陳列、電子計算機損壊等業務妨害、その他サイバー犯罪、プロバイダ責任制限法などが中心です。)の一片を御紹介しています。専門分野は御覧の通りです。  福祉犯や児童に対する性犯罪の弁護経験は裁判所に係属した事件だけで150件を超えました。

女性の足をなめる行為をわいせつ行為(刑法176条)とした事例(京都地裁H29.2.10)

わいせつとは、いたずらに性欲を興奮または刺激させ、かつ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反するものをいう。(最判昭26・5・10刑集5-6-1026)という定義を前提とすると、女性の足をなめる行為は、一般人基準で「いたずらに性欲を興奮ま…

中高生の「自画撮り」被害多発 都が全国初の規制検討へ

「脅す行為がなくても画像を複数回求めた段階」というと「胸見せてよ・撮って送ってよ」「マンコ見せてよ」という言動で処罰しようというのですが、これは他府県の青少年条例であれば「わいせつな行為」「わいせつ行為を教える行為」でカバーされていると思…

「医師法上、罰金以上の刑に処せられた者には医師免許を与えないことがあると規定されています。性犯罪の加害者である学生が罰金以上の刑に処せられた後、たとえ再び別の大学の医学部に通って医師国家試験に合格しても、犯罪の悪質性からすると医師免許が与えられない可能性は高いと思います(古海健一弁護士)」ということはなく、実刑を受けても執行終了後10年経過すれば医師国家試験に合格すれば医籍登録できます。

医師免許に際しては倫理関係の欠格事由はなく、医師免許の前科関係の欠格事由は「罰金以上の刑に処せられた者」だけなので、刑事事件でも示談で不起訴になれば欠格にあたらないし、懲役や罰金の実刑になっても刑の消滅の後は欠格がないことになります。 古海…

チアリーダーの女子学生(19)のスカート内をビデオカメラで盗撮したという京都府迷惑行為防止条例違反(盗撮)の適用法条

京都府条例は卑わい行為の態様を限定しているので、3条2項1号・2号だと思われます。撮影行為は同条2項に集約されています。 「下着等」については3条1項4号で「着衣で覆われている他人の下着又は身体の一部(以下「下着等」という)」と定義されてい…

陰部にドライヤーの温風を吹き付ける行為をわいせつ行為(刑法176条)とした事例(東京地裁H28.9.20東京地裁H28.10.25)

「Aの姿態等を撮影した動画等を利用してAを脅迫し、Aと面会しわいせつな行為をしようと考え、同年3月3日午後3時14分頃、福岡県(以下略)付近において、自己が使用する携帯電話機を使用してAが使用する携帯電話機に、「口でお願いしたい。あまり大人を怒らせないこと。大学生になれなくなるよ。お金の授受も撮ってるよ。日曜日12時I。」等と記載したメールを送信し、その頃、神奈川県(以下略)にいたAに前記電子メールを閲読させて了知させ、その要求に応じなければ、Aの名誉にいかなる危害を加えかねない旨を告知して脅迫し、Aに被

強制わいせつ罪未遂ですよね。告訴が欠けていると思います。 控訴してたら主張してください。 横浜地方裁判所横須賀支部 平成28年12月15日 上記の者に対する強姦未遂、強要未遂、強姦、強制わいせつ、強要被告事件について、当裁判所は、検察官藤原美…

児童を脅して裸体を撮影送信させる行為は強要罪と姿態をとらせて製造罪の併合罪であって、強制わいせつ罪は成立しない(東京高裁H28.2.19→上告棄却H29.2.2 )

強要罪なので告訴がありません。 「公訴事実に性的意図を示す記載もないことからすれば,本件において,強制わいせつ罪に該当する事実が起訴されていないのは明らかであるところ,原審においても,その限りで事実を認定しているのであるから,その認定に係る…

「集団強姦罪の廃止に関しましては、法制審議会刑事法(性犯罪関係)部会におきまして、廃止に反対する御意見は一部ありました。ただ、法定刑を引き上げるとなりますと、現行法で集団強姦致傷の法定刑の下限が懲役6年ですので、仮にこれを引き上げるとなると懲役7年又はそれ以上となります。そうしますと、例えば前科がなく、関与の程度も相当程度低く、さらには被害者が宥恕しているような者についても、法律上酌量軽減をしても執行猶予を付すことができず実刑になるということになってしまいます。これについては、平成16年に集団強姦罪等が設

既遂でも執行猶予の余地があると弁論要旨に使える。 今井検事が退席するまでが法務省の説明になります http://www.gender.go.jp/kaigi/senmon/boryoku/gijiroku/pdf/bo85-g.pdf 第85回男女共同参画会議女性に対する暴力に関する専門調査会 議事録 (開催要領…

性的意図が認められない事例において判例変更を行い強要罪の法定刑の範囲内で量刑を行うという判例変更の方法

これ主張しよう。 佐伯仁志「判例変更と適正手続」日本法學 第82巻第2号 第三に、旧判例の下で犯罪でなかった行為を新たに犯罪とする場合、前節で見た窃盗罪の保護法益に関する判例の動きのように、判例変更が不要な事例において旧判例の基礎となっている理…

監護者わいせつ罪監護者性交等罪

監護者というのは、法制審議会の会議録で「精神的に未熟な18歳未満の者については,生活全般にわたって自己を監督し保護している監護者に精神的・経済的に依存している関係があることに着目して,そのような関係性を利用して監護者が性交等をした場合には…

「前日に万引きを疑っている警備員を装って「万引きしたでしょう。」などと声を掛けていたAを強いて姦淫しようと考え、平成28年1月10日午後1時頃から同日午後3時頃までの間、C市(以下略)Dホテル(省略)号室において、Aに対し、「万引きは罪になるんだよ。大学に行けなくなるよ。警察に行くことになるよ。」などと言って脅迫し、その反抗を著しく困難にさせた上、強いてAを姦淫しようとしたが、Aから生理中である旨告げられたため、同人の肛門に自己の陰茎を挿入したにとどまり、その目的を遂げなかったという強姦未遂罪(横浜地方裁

刑法改正で強姦既遂になる行為ですよね

性的意図不要説への反論

最高裁判所第三小法廷に係っています 岡部 喜代子第三小法廷 大谷 剛彦第三小法廷 大橋 正春第三小法廷 木内 道祥第三小法廷 山粼 敏充第三小法廷 第1 判例違反・法令違反〜強制わいせつ罪に性的意図は不要とした点 5 1 原判決が性的傾向不要としたのは誤…

強制わいせつ罪の成立に、性的意図を必要とする判例

学説は最判S45以後は判例がないと言ってますが、嘘です。最判S45.1.29 62 広島高裁h23.5.26*5(強制わいせつ罪(176条後段)) 東京高等裁判所H28.2.19*6(上告中 強制わいせつ罪(176条前段) 広島高裁岡山支部H22.12.15*7(強制わいせつ罪(176条前段)) …

児童を脅迫して撮影送信させた行為を強制わいせつ罪で起訴している事例(岡山地裁)

奥村が強制わいせつ罪じゃないかと主張した事件では、高裁岡山支部は強制わいせつ罪は成立しないと判示してましたけど、改心したのかな。 http://www.sanyonews.jp/article/470314/1/ 脅して画像を撮影させたことに伴う計8件の強制わいせつ容疑については「…

性的意図不要説論者の「わいせつ行為」の定義

「性的権利を侵害する行為」ってなんやねん。 「青少年の健全生育」というのが唐突に出てきます 和田俊憲 注釈刑法第2巻各論1強制わいせつ罪p619 客体が13歳未満の場合は別の検討を要する。性的蓋恥心を,年齢を無視した一般的判断に服せしめ,乳幼児の臀…

強制わいせつ致傷等で懲役2年6月の実刑(その刑の一部である懲役8月の執行を3年間猶予し,その猶予の期間中被告人を保護観察に付する。)とした事例(千葉地裁H28.9.1)

強制わいせつ致傷,強制わいせつ被告事件 千葉地方裁判所判決平成28年9月1日 主 文 被告人を懲役2年6月に処する。 未決勾留日数中140日をその刑に算入する。 その刑の一部である懲役8月の執行を3年間猶予し,その猶予の期間中被告人を保護観察に…

強姦既遂の訴因(強姦致死)につき、強姦未遂を認定した事例(小倉支部H28.10.3)

福岡地方裁判所小倉支部 平成28年10月03日 理由の要旨 (犯行に至る経緯) (罪となるべき事実) 第1 被告人は、平成27年1月31日午前10時頃、上記実家の前で、遊びに来た被害者を見て、とっさに被害者を車に乗せて「D」に連れ込み、わいせつ…

長野県子どもを性被害から守るための条例の抑止力

最初の1人を逮捕すれば威嚇効果が出るんでしょうが、こういう条文ですのでなかなかないと思われます。大阪・山口と同じ検挙状況になります。後発県なのに、なんで淫行特区を目指したのか。 児童買春罪の被害児童は、条例施行前から児童ポルノ・児童買春法で…

被害者から刑事損害賠償命令の申立があって、それに応じて支払ったら減軽された事例

刑事損害賠償命令の認容額って、原審で提示された示談金額と同等とか以下だったりします。被害者側(代理人)に相場観がないので、示談に至らなかった感じです。 示談交渉時点より下がることもあるし、受け取ると減軽されることを理解しておく必要があります…

虐待児被害証言DVDを証拠採用 尋問回避で司法が取り組み

伝聞証拠が許容されますかね。 奥村の事件は犯行動画があるので問題になりませんが 弁護士会はどう対応してるのかな。 虐待児被害証言DVDを証拠採用 尋問回避で司法が取り組み 2016.12.17 共同通信 主要/社会 (全839字) 旭川や高松、徳島、那覇の各地裁…

集団強姦罪の成立が認められ、示談が成立したものの、前科のない被告人両名に対する実刑判決が維持された事例(東京高裁H18.2.24)

原判決後に贖罪寄付したところで2項破棄はないようです。 被害者に追加に支払って「実刑は勘弁してあげてください」「執行猶予にしてください」という上申を書いてもらうというのが常套手段です。 平成18年2月24日東京高等裁判所 集団強姦被告事件 高…

自主退学受け入れた2名は不起訴で停学1年間、自主退学受け入れなかった3名は懲役執行猶予で退学

ちぐはくな感じですね。 被害者との間では「自主退学」を約束したものの、退学届は受理されなかったんでしょうか。 後から考えると、全員「自主退学」を表明して示談していれば、全員不起訴になって、全員停学になっていたかも知れません。 http://www.u-tok…

わいせつの定義を「いたずらに性欲を興奮または刺激させ、かつ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反するものをいう。(最判昭26・5・10刑集5-6-1026)」としているからわいせつ行為に性的意図が必要なのか、わいせつ行為に性的意図が必要だから、わいせつの定義を「いたずらに性欲を興奮または刺激させ、かつ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反するものをいう。(最判昭26・5・10刑集5-6-1026)」となっているのか

刊行年 筆者 出典 保護法益 わいせつ定義 性的意図について言及 性的意図の要否 1909 大場茂男 刑法各論 上巻 大正7年 252ページ - 「猥褻ノ行為トハ客観的ニ之ヲ言へハ淫事ニ関シ風紀ヲ紊ル行為、即チ差恥ノ感覚ヲ惹起スル行為ヲ謂ヒ、主観的ニ之ヲ言へハ…

児童ポルノの被害者救済条項を廃止したり、「京都性暴力被害者ワンストップ相談支援センター」(京都SARA)について、連携機関を小児科にも広げたりする京都府。

条例による救済実績はゼロでしたが、せっかくある条例を残しとけばいいのに。 平成23年10月14日 京都府条例第32号 京都府児童ポルノの規制等に関する条例 (心身に有害な影響を受けた児童に対する支援) 第11条 府は、児童ポルノに描写されたこと等により心…

刑法第百七十六条にいわゆる「猥せつ」とは徒らに性欲を興奮又は刺戟せしめ、且つ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反することをいう(金沢支部s36.5.2)

いまどき傾向犯だという趣意書を起案しているわけですが、そもそも強制わいせつ罪におけるわいせつの定義は「徒らに性欲を興奮又は刺戟せしめ、且つ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反すること」と定義されていて、だれの性欲かという…

注釈刑法第2巻各論1のわいせつ行為

だいぶ変わったなあ 和田俊憲 注釈刑法第2巻各論1 77条〜198条 (2) わいせつ行為(ア) 意義実行行為の中心は, わいせつな行為である。これは客観的に性的自由を害する行為であり,被害者の立場に立った一般人から見て客体とされることにつき一定程度…

集団強姦致傷罪の起訴率

これも昔より下がってますよね 年度 罪名 総数 起訴計 不起訴計 起訴率 2006 集団強姦致死傷 31 19 8 70.4% 2007 集団強姦致死傷 46 23 6 79.3% 2008 集団強姦致死傷 29 18 4 81.8% 2009 集団強姦致死傷 35 21 11 65.6% 2010 集団強姦致死傷 16 2 11 15.4% 2…

用便中のE(当時6歳)の露出した臀部を被告人所有のデジタルカメラを使用して動画撮影したものを、衣服の一部を着けない児童の姿態であって,殊更に児童の性的な部位が露出されまたは強調されているものであり,かつ,性欲を興奮させまたは刺激するものを視覚により認識することができる方法により描写した児童ポルノとした事例(大津地裁h28.7.28)

強制わいせつ,児童買春,児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律違反,児童買春,児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律違反被告事件 大津地方裁判所判決平成28年7月28日 理 由 (罪となるべき事実…

脅迫してわいせつ画像を送らせた中学生を強制わいせつ罪+製造で逮捕した事例(香川県警)

実務では強要罪派が主流です。奥村は強制わいせつ罪派ですが、高裁では退けられています。写真撮影はわいせつ行為じゃないというのです。 弁護人はそこ争えば軽くなる可能性がありますが、経験がない弁護士には期待できません。 強制わいせつ罪だと示談とい…

ツーショットダイヤル(1対1)で女性が陰部露出するサービスにつき、公然わいせつ罪(刑法174条)が成立するとした事例(某高裁)

警察官が犯意誘発しないおとり捜査を行っています。 利用者側が映像を受けるかどうかは利用者の意思にゆだねられているし、女性側はチャット相手方がだれだかわかだないし 入れ替わってもわからない 利用者が増えてもわからないから 不特定又は多数の者が試…

「その陰毛をぬきその陰部を触るなどして弄び」という強制わいせつ罪の公訴事実につき、強制わいせつ罪は成立しないとした事例(某地裁h25)

性的意図不要説だと、性的意図を理由にできないから、「性的自由を侵害しない」と言うのかな。 検察官は「その陰毛をぬきその陰部を触るなどして弄び」として、陰毛を抜く行為もわいせつ行為の一つとして訴因を構成している しかし 証拠によれば被告人が陰毛…

「子ども性被害条例」 最後発の長野県 罰則限定 効果に疑問も2016.11.28 中日新聞

「みだらな」という構成要件は、結局、娘の交際に保護者が怒ると逮捕という使われ方です。保護者が同棲を許しておいてケンカ別れしたら同棲直前の性行為について青少年条例違反で被害届という事件も出ています。 大阪・山口の検挙数は周知ですので、淫行処罰…

女性の足にとりわけ性的興奮覚える性癖を有する被告人、被害者をみとめ素足をみて劣情覚え背後から抱きつき 右足膝裏を左手のひらでなで回すなどした行為を強制わいせつ罪とした事例(某地裁h21)

実刑なんだから控訴すればいいのに。 地裁H21実刑 被告人は女性の足にとりわけ性的興奮覚える性癖を有するものであるが、A18をみとめ素足をみて劣情覚えわいせつ行為しようと企て平成28年11月30日午後5時59分ころ、(場所)において背後から抱きつき 右足膝…

足を舐め行為の擬律〜性的意図の存在による「わいせつ」の弛緩

足を舐めるというのは、あまり聞かない性的行為であって、わいせつ性は弱い。 一般論として、こういう事件は、被告人は性的意図を自白してしまい、その強い性的意図×弱いわいせつ性で強制わいせつ罪を認定することがよくある。 しかし、判例は性的傾向不要説…

児童買春罪・強姦罪・強制わいせつ罪・姿態をとらせて製造罪で執行猶予(水戸地裁h28.9.12)

昔から言ってますけど、後段の性犯罪に児童買春罪を付けると、被害者の帰責性が訴因から明らかになるので、一番軽い部類になってしまいます。 水戸地方裁判所 平成28年9月12日刑事部判決 主 文 被告人を懲役3年に処する。 この裁判が確定した日から5…

被告人は、被害者に対し、共犯者と共謀し、被害者を無理矢理全裸にした上、被害者の胸を触り、被害者にまたがり接吻する等し、強いてわいせつな行為をするとともに、被害者の背中を数回叩いたほか、高温のカップラーメンの麺をその胸元に落とす等の暴行を加えたとして、強制わいせつ及び暴行罪で起訴された件につき、計画的で、執拗・卑劣な犯行であり、刑事責任は共犯者の中で最も重いとして懲役2年執行猶予4年に処せられた事例(東京地裁h27.9.20)D1-Law.com判例体系

混合的包括一罪 なお、2の暴行は、同一の被害者に対する1の強制わいせつ行為継続中の暴行であるから、包括して、刑法10条により重い1の罪の刑で処断する

脅迫伴う製造とか13歳未満の製造とか数件で懲役2年実刑(求刑3年) 某支部h28.11

手持ちの裁判例では2年程度なので、そこに誘導できた感じ。

最判s45(傾向犯説)以前に非傾向犯説はなく、最判s45(傾向犯説)以降に非傾向犯説が出てきて、取って代わりつつある

発行年 著者 書名 性的意図 1914 大判大正三・七・二一 大判大正三・七・二一 必要説 1924 泉二新熊 「日本刑法論 下巻(各論)第35版」p396 必要説 1930 徳岡一男 大衆法律講座刑法各論 必要 1943 泉二新熊 「日本刑法総論各論s18」 p368 必要説 1944 大竹…

但木敬一 坪内利彦 馬場義宣 古田佑紀「実務刑法〔三訂版〕 平成14年10月10日三訂第1刷」は傾向犯説

古いけどな p248 本章の罪は主として性的秩序に関する不法な行為を処罰しようとするものである。しかし、公然わいせつ罪、わいせつ物頒布罪は社会的法益としての善良な性風俗を害する行為であるのに対し、強姦罪等は個人の性的自由が保護法益と解される。ま…

強制わいせつ罪の傾向犯説史

上告理由としてはあまり役に立ちませんが、時系列で並べてみました。 最決S45の前の見解をさらに捜さないとなんともいえませんが、 最決s45の後で賛成の見解が多発しているような気がしますね 出版年 書名 抜粋 1924 泉二新熊「日本刑法論 下巻(各論)第35…

「デート援交」潜む危険 「性行為なし」アルバイト感覚

出会い系サイト規制法立法のきっかけになったのは、オッサンと少女が1対1になった場合の脅迫犯罪の危険性で、全く状況は変わっていません。 出会い系サイトが規制されたら出会い系アプリとかツイッターに流れているだけです。 http://www.nishinippon.co.j…

保育士の犯罪について「警察などから通知される仕組みはなく、報道がなければ把握できない」

2010.11に強制わいせつ罪で懲役3年実刑というのは、長野地裁か東京地裁かな。東京だと報道されないだろう。 医師・歯科医師のみ通報されることになっていますが、研究者(実は医師免許あり)という場合は隠せることがある。 痴漢で捕まった製薬会社員が実は…

女性の足を約30分なめた疑い 男を逮捕

わいせつ概念ってよくわかりませんが、「わいせつとは、いたずらに性欲を興奮または刺激させ、かつ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反するものをいう。(最判昭26・5・10刑集5-6-1026)」というのが判例の定義で、最近の判例では客観的に…

強制わいせつ罪傾向犯の学説収集中

不要説の判例の上告理由に使おうと思って。 団藤重光「刑法綱要 総論 改訂版」(昭和54年 創文社)p118 メツガーは、主観的違法要素が考えられるものとして、傾向犯と表現犯を挙げている。傾向犯というのは行為者の主観的傾向の表出とみられる行為が罪となる…

被害者が18歳未満の児童であることを知りながら脅迫し,乳房,性器等を撮影して画像データを送信するよう要求し,畏怖した被害者にその撮影をさせた上,「LINE」で画像データを送信させるとともに,児童ポルノを製造した強要,児童買春,児童ポルノ法違反の事件で,原審の懲役2年,執行猶予3年の判決に対し,控訴した事案。控訴審は,画像データを携帯電話に送信させる行為まで含んだ事実で構成され強要罪に該当し,強要罪に触れる行為と3項製造罪に触れる行為は,併合罪の関係にあり,法令適用の誤りはあるが,判決に影響を及ぼすとは言え

判例秘書に出てました。 「被害者が18歳に満たない児童であることを知りながら,同女に対し,要求に応じなければその名誉等にいかなる危害を加えるかもしれない旨脅迫して,乳房,性器等を撮影してその画像データをインターネットアプリケーション「LIN…

13才未満との児童買春につき、強制わいせつ罪(176条後段)・強姦罪(177条後段)を観念的競合としたもの(水戸地裁h28.9.12)

13未満には性的承諾能力がないので、「対償供与の約束」は認められないのではないか 水戸地方裁判所 平成28年09月12日 児童買春、児童ポルノに係る行為等の規制及び処罰並びに児童の保護等に関する法律違反、強姦、強制わいせつ被告事件 (罪となるべ…

傾向犯説の学説収集中

最判s45(傾向犯説)が変更されそうなので、この際、上告趣意書に傾向犯説の懐かしい学説をリストアップすべく傾向犯説の記載を集めています。 古いところはこの辺かなあ 古い各論の本には、性的意図についての記載がないのが多いので、むっちゃ無駄足になっ…

強制わいせつ罪(176条後段)と製造事案 示談で起訴猶予

強制わいせつ罪の成立には性的意図が必要だ(東京高裁h28.2.19 上告中)

大阪高裁h28.10.27は非傾向犯説ですが、 東京高裁は「強制わいせつ罪の構成要件の一部となり得る事実を含むものの,その成立に必要な性的意図は含まれておらず」ということで傾向犯説なんですよ。 強要,児童買春,児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保…

強制わいせつ罪(176条後段)につき、性的傾向不要説(大阪高裁H28.10.27 被告人上告)

判決傍聴してきました。 性的意図はなかったという認定になっています。 最判s45.1.29(http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=50924)には従わないという判示もあります。 大阪高裁平成28年10月27日宣告 判決 上記の者に対する児童買春,児童ポ…